มาตรา 1012 — สัญญาจัดตั้งห้างหุ้นส่วนหรือบริษัท
ตัวบทกฎหมาย
อันว่าสัญญาจัดตั้งห้างหุ้นส่วนหรือบริษัทนั้น คือสัญญาซึ่งบุคคลตั้งแต่สองคนขึ้นไปตกลงเข้ากันเพื่อกระทำกิจการร่วมกัน ด้วยประสงค์จะแบ่งปันกำไรอันจะพึงได้แต่กิจการที่ทำนั้น
คัดลอกจากราชกิจจานุเบกษา / สำนักงานคณะกรรมการกฤษฎีกา
คำแปลภาษาอังกฤษ
A contract for the organization of a partnership or company is a contract whereby two or more persons agree to unite for a common undertaking, with a view of sharing profit the profits which may be derived therefrom.
คำแปลนี้ยังไม่ได้รับการรับรองจากสำนักงาน — โปรดอ้างอิงตัวบทภาษาไทยเป็นหลัก
หมายเหตุของสำนักงาน
มาตรา 1012 เป็นบทนิยามแม่ของกิจการธุรกิจทุกประเภทในไทย: ห้างหุ้นส่วนสามัญ ห้างหุ้นส่วนจำกัด และบริษัทจำกัด สิ่งที่ร่วมกันคือสัญญาตั้งห้าง แม้แต่บริษัทจำกัดที่มีผู้ถือหุ้นคนเดียวก็มาจากเอกสารตั้งบริษัทที่นายทะเบียนรับรอง ความแตกต่างระหว่างประเภทอยู่ในมาตราถัดไป: ห้างสามัญ (มาตรา 1025+ ไม่มีสภาพนิติบุคคล) ห้างสามัญจดทะเบียน (มาตรา 1064+ มีสภาพนิติบุคคล หุ้นส่วนรับผิดไม่จำกัด) ห้างหุ้นส่วนจำกัด (มาตรา 1077+ ผสม) บริษัทจำกัด (มาตรา 1096+ มีสภาพนิติบุคคล ผู้ถือหุ้นรับผิดเพียงเท่ามูลค่าหุ้น)
ข้อพิจารณาเชิงปฏิบัติ
ทนายความ: ศาลจะปรับเป็นหุ้นส่วนหากสาระสำคัญปรากฏ คือ กิจการร่วมและการแบ่งปันกำไร ไม่คำนึงถึงชื่อ ผลตอบแทนคงที่ไม่ว่ากำไรหรือขาดทุนไม่ใช่การแบ่งปันกำไรและไม่เป็นหุ้นส่วน การร่วมทุนอาจปรับเป็นหุ้นส่วนตามมาตรา 1012 หากครบเงื่อนไข ประชาชนทั่วไป: หากคุณและผู้อื่นร่วมกันทำธุรกิจและแบ่งกำไร คุณก่อตั้งหุ้นส่วนตามกฎหมายแม้ไม่จดทะเบียน
ความเป็นมาทางกฎหมาย
บัญญัติไว้ในประมวลกฎหมายแพ่งและพาณิชย์ฉบับเดิม ไม่มีการแก้ไขเพิ่มเติมที่สำคัญในภายหลัง
คำพิพากษาศาลฎีกาที่ตีความมาตรานี้
-
คำพิพากษาศาลฎีกาที่ 15105/2558 (2015) ★ คดีนำ
สัญญาที่บุคคลสองคนขึ้นไปตกลงกระทำกิจการร่วมกันด้วยวัตถุประสงค์แบ่งปันกำไรเป็นสัญญาหุ้นส่วนตามมาตรา 1012
หุ้นส่วนตามมาตรา 1012 ต้องมี: บุคคลสองคนขึ้นไป ตกลงกระทำกิจการร่วมกัน และมีวัตถุประสงค์แบ่งปันกำไรจากกิจการนั้น การตกลงแบ่งผลตอบแทนจากการดำเนินกิจการร่วมกันครบองค์ประกอบทั้งสามและเป็นสัญญาหุ้นส่วน
-
คำพิพากษาศาลฎีกาที่ 7148/2542 (1999)
ผลตอบแทนคงที่จากทุนที่ไม่แปรผันตามกำไรจริงไม่ใช่การแบ่งปันกำไรและไม่เป็นสัญญาหุ้นส่วน
ผู้เป็นหุ้นส่วนมีสิทธิได้รับส่วนแบ่งกำไรที่เกิดจากกิจการหุ้นส่วนจริง การตกลงจ่ายเปอร์เซ็นต์คงที่ของเงินลงทุนรายเดือนโดยไม่คำนึงถึงกำไรจริงไม่ใช่การแบ่งกำไรและไม่เป็นหุ้นส่วน
-
คำพิพากษาศาลฎีกาที่ 4749/2559 (2016)
ข้อตกลงร่วมดำเนินกิจการที่แบ่งกำไรตามสัดส่วนที่ตกลงเป็นสัญญาหุ้นส่วนตามมาตรา 1012 ไม่คำนึงถึงว่าฝ่ายใดลงทุนและฝ่ายใดบริหาร
สัญญาข้อตกลงร่วมทำผลประโยชน์ระหว่างโจทก์และจำเลยในการขายดินลูกรัง โดยจำเลยเป็นผู้ลงทุนได้รับ 40% และโจทก์บริหารงานได้รับ 60% เป็นสัญญาหุ้นส่วนตามมาตรา 1012
คำพิพากษาที่คัดสรรและตรวจสอบเลขคดีจากฐานข้อมูลศาลฎีกา คำแปลภาษาอังกฤษโดยสำนักงานเพื่อการศึกษา
คำถามที่พบบ่อย
หากสองคนร่วมกันทำธุรกิจและแบ่งเงินกัน ถือเป็นหุ้นส่วนตามกฎหมายไทยโดยอัตโนมัติแม้ไม่จดทะเบียนหรือไม่?
ใช่ หากมีกิจการร่วมและมีวัตถุประสงค์แบ่งปันกำไร มาตรา 1012 ไม่ได้กำหนดให้ต้องจดทะเบียนเพื่อให้มีหุ้นส่วนตามกฎหมาย อย่างไรก็ตาม ห้างหุ้นส่วนสามัญที่ไม่จดทะเบียนไม่เป็นนิติบุคคล ซึ่งหมายความว่าผู้เป็นหุ้นส่วนต้องรับผิดร่วมกันและเป็นการส่วนตัวสำหรับหนี้ของห้างทั้งหมด
ความแตกต่างระหว่างห้างหุ้นส่วนและบริษัทจำกัดในประเทศไทยคืออะไร?
ห้างหุ้นส่วน (มาตรา 1012) เกิดจากบุคคลตกลงกระทำกิจการร่วมและแบ่งกำไร ผู้เป็นหุ้นส่วนอาจต้องรับผิดส่วนตัวสำหรับหนี้ของห้างแล้วแต่ประเภท บริษัทจำกัด (มาตรา 1096) แบ่งทุนเป็นหุ้นและจำกัดความรับผิดของผู้ถือหุ้นที่ยังค้างชำระค่าหุ้น ให้การคุ้มครองที่ห้างหุ้นส่วนไม่มี บริษัทต้องจดทะเบียนเพื่อได้สภาพนิติบุคคลตามมาตรา 1015