คุณจำเป็นต้องทำพินัยกรรมในประเทศไทยและพินัยกรรมที่ประเทศบ้านเกิดหรือไม่? คู่มือข้อขัดแย้งแห่งกฎหมาย (พ.ศ. 2569)

ตรวจสอบโดย ThaiLawOnline สำนักงานกฎหมายไทยที่ได้รับใบอนุญาตและดำเนินกิจการในประเทศไทยตั้งแต่ปี พ.ศ. 2549 ทนายความผู้รับผิดชอบสำนวน: Wichuda Atthamethakon, น.ม., ใบอนุญาตให้เป็นทนายความ เลขที่ 3149/2556.

ปรับปรุงล่าสุดเมื่อ 28 กันยายน 2569

การที่พินัยกรรมทั้งสองฉบับจะทำงานร่วมกันอย่างไรนั้น ขึ้นอยู่กับกฎหมายมรดกของไทยที่อธิบายไว้ในคู่มือของเราเรื่อง กฎหมายมรดกในประเทศไทย.

กับดักที่ผู้คนติดคือข้อกำหนดการเพิกถอน พินัยกรรมฉบับหลังที่ทำขึ้นเองที่บ้านซึ่งระบุว่า “ข้าพเจ้าขอเพิกถอนพินัยกรรมฉบับก่อนหน้าทั้งหมดทั้งปวงในที่นี้” สามารถเพิกถอนพินัยกรรมไทยของคุณได้ด้วย.

หน้านี้อธิบายว่ากฎหมายของประเทศใดที่ใช้บังคับกับส่วนใดของคุณจริง ๆ กองมรดก, ซึ่งเอกสารทั้งสองฉบับขัดแย้งกัน และควรจะร่างขอบเขตไว้อย่างไร สำหรับกลไกในการจัดทำฉบับภาษาไทย โปรดดู การทำพินัยกรรมในประเทศไทย.

กฎหมายของประเทศใดใช้กับเรื่องใดบ้าง

ประเทศไทยไม่ได้เพียงแต่นำกฎหมายไทยมาใช้กับทุกเรื่องโดยง่าย แต่มีกฎหมายเฉพาะสำหรับเรื่องนี้ คือ พระราชบัญญัติว่าด้วยการขัดกันแห่งกฎหมาย พ.ศ. 2481, และบทบัญญัติว่าด้วยการสืบมรดกเป็นตัวตัดสินปัญหานั้น ศาลไทยก็นำมาใช้บังคับกับกองมรดกต่างชาติเช่นกัน ใน ศาลฎีกา คำพิพากษาศาลฎีกาที่ 4027/2545 เกี่ยวกับอำนาจของผู้จัดการมรดกที่ศาลอังกฤษแต่งตั้งสำหรับกองมรดกของคนสัญชาติอังกฤษ ศาลเห็นว่าพระราชบัญญัตินี้ไม่ได้บัญญัติเรื่องดังกล่าวไว้ จึงนำกฎหมายอังกฤษมาใช้โดยอาศัยหลักทั่วไปที่มาตรา 3 แห่งพระราชบัญญัติชี้ไป และเนื่องจากไม่มีผู้ใดพิสูจน์ว่ากฎหมายอังกฤษบัญญัติไว้อย่างไร จึงใช้กฎหมายไทยตามมาตรา 8 ผู้จัดการมรดกร่วมที่เหลืออยู่ไม่อาจฟ้องคดีได้โดยลำพัง.

คำถาม	ปกครองโดย	อำนาจ
การสืบตำแหน่งต่อจาก อสังหาริมทรัพย์ ทรัพย์สิน (ที่ดิน, ห้องชุด, สิ่งปลูกสร้าง)	กฎหมายของสถานที่ที่ทรัพย์สินนั้นตั้งอยู่ ดังนั้นจึงใช้กฎหมายไทยสำหรับทรัพย์สินในประเทศไทย	มาตรา 37
การสืบตำแหน่งต่อจาก เคลื่อนย้ายได้ ทรัพย์สิน (บัญชีธนาคาร ยานพาหนะ หุ้น ของใช้ส่วนตัว) โดยพินัยกรรมหรือโดยบทบัญญัติของกฎหมาย	กฎหมายของผู้ตาย ภูมิลำเนา ในขณะที่เสียชีวิต	มาตรา 38
ไม่ว่าคุณจะเป็น มีความสามารถ การทำพินัยกรรม	กฎหมายของคุณ สัญชาติ ในตอนที่คุณทำมันขึ้นมา	มาตรา 39
ไม่ว่าพินัยกรรมจะมีผลสมบูรณ์หรือไม่ แบบฟอร์ม	ไม่กฎหมายสัญชาติของคุณ ก็กฎหมายของประเทศที่คุณทำขึ้น	มาตรา 40
ผลกระทบและการตีความ แห่งพินัยกรรมและความเป็นโมฆะของพินัยกรรม	กฎหมาย ณ ภูมิลำเนาของคุณในเวลาที่เสียชีวิต	มาตรา 41
การเพิกถอน ของพินัยกรรม	กฎหมายของภูมิลำเนาของคุณ ณ เวลาที่มีการเพิกถอน	มาตรา 42

ผลลัพธ์สองประการตามมาทันที และสิ่งเหล่านี้คือสาเหตุที่พินัยกรรมฉบับเดียวนั้นแทบจะใช้ไม่ได้ผลเลย.

ประการแรก ทรัพย์สินของคุณในประเทศไทยไม่สามารถเคลื่อนย้ายได้. มาตรา 37 ผูกทรัพย์สินอันอสังหาริมทรัพย์ไว้กับกฎหมายไทยเป็นการถาวร คุณไม่สามารถหลีกเลี่ยงข้อกำหนดนี้ได้ในพินัยกรรมต่างประเทศ และไม่มีคำสั่งศาลต่างประเทศใดที่โอนกรรมสิทธิ์ในไทยได้ โฉนด ด้วยตัวมันเอง สำนักงานที่ดิน ปฏิบัติตามคำสั่งศาลไทย.

ประการที่สอง ภูมิลำเนาทำหน้าที่หลายอย่าง. ภายใต้มาตรา 38 และ 41 ทรัพย์สินสังหาริมทรัพย์และการตีความพินัยกรรมของคุณจะเป็นไปตามภูมิลำเนาขณะเสียชีวิต ซึ่งเป็นประเด็นข้อเท็จจริง ไม่ใช่เรื่องของวีซ่าที่คุณถือ ชาวต่างชาติที่พำนักระยะยาวซึ่งได้ตั้งถิ่นฐานในประเทศไทยเป็นบ้านถิ่นที่อยู่อย่างแท้จริง อาจมีภูมิลำเนาอยู่ในประเทศไทยได้แม้ว่าจะถือหนังสือเดินทางต่างชาติก็ตาม นั่นคือประเด็นประเภทที่จะนำไปสู่การฟ้องร้องดำเนินคดีเมื่อครอบครัวมีความเห็นไม่ตรงกัน.

ขอสังเกตผ่านๆ ว่า มาตรา 1667 แห่ง ประมวลกฎหมายแพ่งและพาณิชย์ มักถูกอ้างถึงผิดๆ ในเรื่องนี้. ข้อความภาษาไทยเริ่มต้นด้วย “คนในบังคับไทย”, คนในบังคับไทย (ฉบับพิมพ์เก่าใช้คำว่า “สยาม”) บทบัญญัตินี้ใช้กับคนสัญชาติไทยที่ทำพินัยกรรมในต่างประเทศ ไม่ใช่บทบัญญัติที่ทำให้พินัยกรรมต่างประเทศของคนต่างด้าวมีผลสมบูรณ์

พินัยกรรมภาษาอังกฤษของฉันใช้ได้ในประเทศไทยหรือไม่

โดยทั่วไปใช้ได้ ในแง่ของแบบพินัยกรรม ตามมาตรา 40 แห่งพระราชบัญญัติว่าด้วยการขัดกันแห่งกฎหมาย พินัยกรรมมีผลสมบูรณ์ในเรื่องแบบ หากทำตามแบบที่กฎหมายสัญชาติของท่านกำหนด หรือตามแบบที่กฎหมายของประเทศที่ท่านลงลายมือชื่อทำพินัยกรรมกำหนด พินัยกรรมที่เขียนเป็นภาษาอังกฤษและลงลายมือชื่อในประเทศอังกฤษตามแบบของกฎหมายอังกฤษจึงผ่านเงื่อนไขเรื่องแบบในประเทศไทย การที่พินัยกรรมทำเป็นภาษาอังกฤษไม่ทำให้พินัยกรรมเสียไป แต่ศาลไทยจะต้องได้รับคำแปลเป็นภาษาไทยที่มีการรับรองคำแปล เรื่องแบบเป็นเพียงเงื่อนไขข้อแรกจากหลายข้อ และอีกสี่ข้อถัดไปคือจุดที่พินัยกรรมต่างประเทศมักประสบปัญหาจริง

แบบพินัยกรรมที่ถูกต้องไม่ได้ทำให้ข้อกำหนดพินัยกรรมทุกข้อมีผลใช้ได้

ความสามารถในการทำพินัยกรรมของท่านเป็นไปตามกฎหมายสัญชาติของท่านในขณะที่ทำพินัยกรรม (มาตรา 39) ส่วนผลและการตีความพินัยกรรม ตลอดจนความเสียเปล่าของพินัยกรรมหรือของข้อกำหนดพินัยกรรมข้อใด เป็นไปตามกฎหมาย ภูมิลำเนาของท่านในขณะถึงแก่ความตาย (มาตรา 41) หากท่านตั้งหลักแหล่งอยู่ในประเทศไทยเป็นการถาวร กฎหมายดังกล่าวคือกฎหมายไทย และกฎหมายไทยอาจทำให้ข้อกำหนดพินัยกรรมที่กฎหมายของประเทศบ้านเกิดของท่านยอมรับตกเป็นโมฆะได้ ตัวอย่างเช่น ข้อกำหนดที่ยกทรัพย์ให้แก่พยานในพินัยกรรม หรือแก่คู่สมรสของพยานนั้น ตกเป็นโมฆะตามมาตรา 1653 และมาตรา 1705 แห่งประมวลกฎหมายแพ่งและพาณิชย์

หากครอบครัวของท่านพิสูจน์กฎหมายต่างประเทศไม่ได้ ศาลจะใช้กฎหมายไทย

ศาลไทยไม่รู้กฎหมายอังกฤษหรือกฎหมายออสเตรเลียเอง กฎหมายต่างประเทศต้องนำสืบพิสูจน์อย่างข้อเท็จจริง เช่น โดยพยานผู้เชี่ยวชาญ และมาตรา 8 แห่งพระราชบัญญัติบัญญัติว่า ถ้ามิได้พิสูจน์กฎหมายต่างประเทศให้เป็นที่พอใจแก่ศาล ให้ใช้กฎหมายภายในของประเทศไทยแทน พินัยกรรมที่อาศัยแบบตามกฎหมายของประเทศบ้านเกิดจึงอาจถูกพิจารณาตามกฎหมายไทย ซึ่งยอมรับพินัยกรรมเฉพาะที่ทำตามแบบใดแบบหนึ่งที่ประมวลกฎหมายแพ่งและพาณิชย์กำหนดไว้ (มาตรา 1655) นี่คือเหตุผลทางกฎหมายของคำแนะนำในทางปฏิบัติด้านล่าง

หากสัญชาติหนึ่งของท่านเป็นสัญชาติไทย

ในกรณีที่บุคคลมีหลายสัญชาติและสัญชาติหนึ่งเป็นสัญชาติไทย มาตรา 6 วรรคสาม กำหนดให้ “กฎหมายสัญชาติ” ของท่านคือกฎหมายไทย ผู้ที่มีสองสัญชาติ ไทยและอังกฤษ หรือไทยและออสเตรเลีย จึงพิจารณาความสามารถตามมาตรา 39 ตามกฎหมายไทย และทางเลือกเรื่องแบบตามกฎหมายสัญชาติในมาตรา 40 ก็ชี้ไปที่กฎหมายไทยเช่นกัน ส่วนทางเลือกอีกทางหนึ่งในมาตรา 40 คือกฎหมายของประเทศที่ท่านลงลายมือชื่อทำพินัยกรรม ยังคงใช้ได้

กฎหมายต่างประเทศต้องไม่ขัดต่อความสงบเรียบร้อยของประเทศไทย

มาตรา 5 ให้ใช้กฎหมายต่างประเทศได้เพียงเท่าที่ไม่ขัดต่อความสงบเรียบร้อยหรือศีลธรรมอันดีของประชาชนแห่งประเทศไทย ข้อยกเว้นนี้มีขอบเขตแคบ และไม่ใช่เหตุที่ทำให้หลักส่วนสงวนแก่ทายาทตามกฎหมายต่างประเทศใช้กับที่ดินในประเทศไทยไม่ได้ ผลนั้นมาจากมาตรา 37 ซึ่งให้การรับมรดกอสังหาริมทรัพย์ในประเทศไทยเป็นไปตามกฎหมายไทย และกฎหมายไทยไม่มีส่วนสงวนที่ต้องตกแก่บุตร

กับดักการเพิกถอน

นี่คือข้อผิดพลาดในการร่างเอกสารที่สร้างความเสียหายมากที่สุดที่เราพบ และเกือบทั้งหมดมักเกิดขึ้นโดยไม่ได้ตั้งใจ.

แบบพิมพ์พินัยกรรมมาตรฐานในอังกฤษ ออสเตรเลีย แคนาดา และสหรัฐอเมริกา จะเริ่มต้นด้วยการเพิกถอนแบบครอบคลุม: ข้าพเจ้ายกเลิกพินัยกรรมและข้อกำหนดพินัยกรรมทั้งหมดที่ข้าพเจ้าได้ทำไว้ก่อนหน้านี้. หากคุณลงชื่อในพินัยกรรมไทยในเดือนมีนาคม และทำพินัยกรรมฉบับใหม่ที่บ้านในเดือนพฤศจิกายน ข้อกำหนดในเดือนพฤศจิกายนนั้นสามารถเพิกถอนพินัยกรรมไทยที่คุณจ่ายเงินทำไปในเดือนมีนาคมได้ ไม่มีใครที่สำนักงานทนายความในประเทศบ้านเกิดของคุณรู้ว่ามีพินัยกรรมไทยฉบับนี้อยู่.

ในทางกลับกันก็เกิดขึ้นได้เช่นกัน พินัยกรรมของไทยที่มีข้อกำหนดเพิกถอนแบบไม่มีข้อจำกัด ซึ่งลงนามหลังจากพินัยกรรมในประเทศบ้านเกิดที่ได้รับการวางแผนมาอย่างรอบคอบ สามารถทำลายการวางแผนมรดกที่ทำมานานหลายปีในประเทศบ้านเกิดได้.

การแก้ไขนั้นไม่ซับซ้อน แต่ต้องทำอย่างตั้งใจ พินัยกรรมแต่ละฉบับจะต้อง:

• จำกัดขอบเขตของตนเองตามอาณาเขต. พินัยกรรมฉบับไทยจะจัดการเฉพาะทรัพย์สินที่ตั้งอยู่ในประเทศไทยเท่านั้น พินัยกรรมของประเทศบ้านเกิดจะจัดการเฉพาะทรัพย์สินที่ตั้งอยู่นอกประเทศไทยเท่านั้น.
• จำกัดข้อกำหนดการเพิกถอนให้ตรงกัน. “ฉันเพิกถอนพินัยกรรมก่อนหน้านี้ทั้งหมด เท่าที่เกี่ยวข้องกับทรัพย์สินของฉันในประเทศไทย“, ไม่ใช่ “พินัยกรรมก่อนหน้านี้ทั้งหมด”.
• รับทราบการมีอยู่ของเจตจำนงอื่น. เอกสารแต่ละฉบับควรระบุว่า ผู้ทำพินัยกรรม ได้ทำ หรือมีความตั้งใจที่จะทำ พินัยกรรมฉบับแยกต่างหากที่ครอบคลุมดินแดนอื่น และพินัยกรรมทั้งสองฉบับไม่มีเจตนาที่จะเพิกถอนซึ่งกันและกัน.
• ลงวันที่และประสานงานกัน. ทนายความทั้งสองฝ่ายควรรู้จักเอกสารทั้งสองฉบับ เรื่องนี้ไม่มีค่าใช้จ่ายอะไรและช่วยป้องกันปัญหาทั้งหมดได้.

มาตรา 42 เพิ่มเงื่อนไขที่น่ารู้: การเพิกถอนจะมีผลหรือไม่นั้น จะพิจารณาตามกฎหมายภูมิลำเนาของคุณ ณ ขณะที่เพิกถอน. หากคุณย้ายประเทศระหว่างการทำพินัยกรรมทั้งสองฉบับ การวิเคราะห์ก็จะเปลี่ยนแปลงไปตามคุณด้วย.

ทำไมพินัยกรรมไทยแยกต่างหากจึงเร็วกว่า แม้ว่าพินัยกรรมต่างประเทศจะใช้ได้ก็ตาม

พินัยกรรมต่างประเทศสามารถได้รับการรับรองในประเทศไทย ปัญหาคือเรื่องการปฏิบัติจริงมากกว่าเรื่องข้อกฎหมาย และวัดผลกันเป็นหลักเดือน.

การใช้พินัยกรรมต่างประเทศในประเทศไทย การขอตั้งผู้จัดการมรดก, ครอบครัวของคุณโดยทั่วไปจะต้องนำต้นฉบับหรือสำเนาที่รับรองแล้วไปแปลเป็นภาษาไทย นำคำแปลและเอกสารต่างประเทศไปรับรองนิติกรณ์ พิสูจน์กฎหมายต่างประเทศภายใต้กฎหมายที่ทำพินัยกรรมนั้น และโน้มน้าวให้ศาลไทยแต่งตั้งผู้จัดการมรดก ทุกขั้นตอนเหล่านี้ล้วนมีวันนัดไต่สวน มีค่าธรรมเนียม และความล่าช้า ซึ่งในระหว่างนั้นบัญชีธนาคารในประเทศไทยจะถูกอายัดและไม่สามารถโอนกรรมสิทธิ์คอนโดมิเนียมได้.

พินัยกรรมไทยฉบับสั้นที่ครอบคลุมเฉพาะทรัพย์สินในประเทศไทยกลับละเลยทรัพย์สินทั้งหมดนั้น เอกสารดังกล่าวเป็นภาษาไทยอยู่แล้ว อยู่ในรูปแบบท้องถิ่นแล้ว และศาลกำลังถูกถามคำถามที่ศาลต้องตอบอยู่ทุกวัน เราครอบคลุมเส้นทางต่างประเทศโดยละเอียดใน การจัดการมรดกตามพินัยกรรมต่างประเทศในประเทศไทย.

หากคุณเป็นชาวฝรั่งเศส เบลเยียม สวิส หรือมาจากคิวเบก

ระบบกฎหมายซีวิลลอว์สร้างความซับซ้อนอีกประการหนึ่งที่ชาวต่างชาติจากประเทศที่ใช้คอมมอนลอว์ไม่ต้องเผชิญ: สิทธิโดยชอบธรรมตามกฎหมายในการรับมรดก. กฎหมายฝรั่งเศสกันส่วนหนึ่งของมรดกไว้ให้กับบุตร ส่วนบังคับยกให้ทายาทโดยธรรมตามกฎหมาย, และโนแตร์ (notaire) ชาวฝรั่งเศสจะนำระบอบนั้นไปใช้กับกองมรดกที่พวกเขาจัดการ.

ประเทศไทยไม่มีระบบบังคับให้รับมรกตตามกฎหมาย กฎหมายไทยยอมให้คุณตัดสิทธิ์ทูนหลานหรือบุตรของคุณได้หากคุณต้องการ โดยอยู่ภายใต้เงื่อนไขเพียงแค่วรรคตอนที่ ทายาทโดยธรรม‘สิทธิกรณีที่ไม่มีพินัยกรรมเลย ดังนั้น สำหรับบุคคลเดียวกัน ทรัพย์สินชิ้นเดียวกันจึงอาจได้รับการปฏิบัติที่แตกต่างกันอย่างมาก ขึ้นอยู่กับว่ากฎหมายของประเทศใดมีผลบังคับใช้กับทรัพย์สินนั้น ภายใต้มาตรา 37 อสังหาริมทรัพย์ของคุณในประเทศไทยอยู่ภายใต้บังคับของกฎหมายไทย และไม่อยู่ในกองทรัพย์สินสำรองตามกฎหมายไทย สิ่งที่เขตอำนาจศาลภูมิลำเนาของคุณดำเนินการในเรื่องนั้นเมื่อมีการจัดการทรัพย์มรดกส่วนที่เหลือ เป็นเรื่องสำหรับทนายความ ณ ที่นั้น และทั้งสองส่วนจำเป็นต้องได้รับการวางแผนร่วมกันแทนที่จะมารู้เอาภายหลัง.

เราทำงานเป็นภาษาอังกฤษ ฝรั่งเศส และไทย ซึ่งนี่คือสาเหตุว่าทำไมเรื่องนี้จึงเกิดขึ้นในทางปฏิบัติของเราเป็นประจำ โปรดดูหน้าภาษาฝรั่งเศสของเราด้วย, testament en Thaïlande.

กฎปฏิบัติ

1. พินัยกรรมหนึ่งฉบับต่อหนึ่งประเทศที่คุณมีทรัพย์สินอยู่, ซึ่งแต่ละอันจะจำกัดขอบเขตไว้เฉพาะสินทรัพย์ของประเทศนั้นๆ เท่านั้น.
2. ไม่มีข้อสัญญาที่ให้สิทธิบอกเลิกสัญญาได้โดยไม่มีเงื่อนไขข้อจำกัด ในพวกมันเลย.
3. บอกทนายความแต่ละคนเกี่ยวกับพินัยกรรมอีกฉบับหนึ่ง, และเก็บบันทึกไว้กับต้นฉบับแต่ละชุดว่าอีกชุดหนึ่งอยู่ที่ไหน.
4. ทบทวนหลังจากการย้ายที่อยู่ การแต่งงาน การหย่าร้าง หรือการซื้อครั้งใหญ่ทุกครั้ง. ภูมิลำเนาสามารถเปลี่ยนแปลงได้ตามมาตรา 38 และ 41 โดยที่คุณไม่รู้ตัว และการหย่าร้างไม่ได้ถอดถอนอดีตคู่สมรสออกจากพินัยกรรมไทยโดยอัตโนมัติ.
5. ขอให้พินัยกรรมฉบับนี้มีความสั้นกระชับ. มันจะต้องจัดการกับสินทรัพย์ของไทยเท่านั้น ของเราโดยทั่วไปจะมีความยาวเก้าถึงสิบสองหน้า เป็นแบบสองภาษา ในราคาคงที่ 3,900 บาท.

พินัยกรรมไทยและพินัยกรรมต่างประเทศ: คำถามที่พบบ่อย

เขียนโดย นายเซบาสเตียน เอช. โบร์ซูว์, นิติศาสตรบัณฑิต, วิทยาศาสตรบัณฑิต, เนติบัณฑิตยสภาแห่งควิเบก ประสบการณ์ด้านกฎหมาย 30 ปี และมีประสบการณ์ว่าความในประเทศไทย 20 ปี การอ้างอิงบทบัญญัติทางกฎหมายอ้างอิงตามพระราชบัญญัติว่าด้วยการขัดกันแห่งกฎหมาย พ.ศ. 2481 และประมวลกฎหมายแพ่งและพาณิชย์ ข้อมูลนี้เป็นข้อมูลทางกฎหมายทั่วไป มิใช่คำปรึกษาสำหรับสถานการณ์เฉพาะของคุณ.

ตรวจสอบล่าสุด: 28 กันยายน 2569 ตัวบทที่อ่านเป็นภาษาไทย: พระราชบัญญัติว่าด้วยการขัดกันแห่งกฎหมาย พ.ศ. 2481 มาตรา 5, 6, 8 และ 37 ถึง 42; ประมวลกฎหมายแพ่งและพาณิชย์ มาตรา 1653, 1655, 1667 และ 1705; คำพิพากษาศาลฎีกาที่ 4027/2545 อ่านจนถึงคำพิพากษา ประเด็นเรื่องส่วนสงวนของทายาทตามกฎหมายฝรั่งเศส เบลเยียม สวิส และควิเบก รวมทั้งแนวปฏิบัติในการร่างเอกสารของต่างประเทศ ไม่ใช่กฎหมายไทยและไม่ได้ตรวจสอบซ้ำในที่นี้